Warren Buffet, jeden
z najúspešnejších investorov všetkých čias, obohatil podnikateľský svet
o tézu, že riziko vzniká z nepripravenosti a neznalosti. Ak by
vo svete M&A mala platiť iba jedna zásada, bola by to práve táto.
Preto je vhodné pred
realizáciou investičného zámeru pristúpiť k ekonomickej, právnej alebo technickej
previerke. V tomto článku Vám ponúkame základný prehľad právnych rizík, na
ktoré by si kupujúci pri nadobúdaní majetku (najčastejšie obchodného podielu,
akcií alebo nehnuteľností) mal dať
pozor.
Úskalia
korporátnych štruktúr a dokumentov
- Neplatnosť
pôvodnej zmluvy o prevode obchodného podielu. Na
založenie neplatnosti pôvodnej zmluvy o prevode obchodného podielu
postačuje už len to, že podpisy zmluvných strán nie sú osvedčené. Ak je zmluva,
ktorou Váš súčasný predávajúci nadobudol obchodný podiel v predávanej
spoločnosti neplatná, tak rokujete a komunikujete s nesprávnou
osobou, pretože obchodný podiel (ktorý chcete nadobudnúť) tejto osobe nepatrí
(na základe neplatnej zmluvy ho nemohla nadobudnúť).
- Chýbajúca
zmluva o výkone funkcie štatutára. Ak
spoločnosť, ktorú plánujete nadobudnúť, nemá uzavreté zmluvy so svojimi
štatutármi (napr. konateľmi v prípade s.r.o.), môže Vás to aj
s odstupom niekoľkých rokov vyjsť draho. Podľa ustálenej rozhodovacej
praxe súdov platí, že v prípade absencie písomnej zmluvy o výkone
funkcie a jej podstatných náležitostí podľa Obchodného zákonníka je
štatutár oprávnený požadovať trhovú výšku svojej odmeny za celé obdobie, počas
ktorého zmluva nebola uzavretá, pričom v závislosti od doby
a trhového zamerania firmy sa môže vyšplhať až na stovky tisíc eur. Túto odmenu by musela zaplatiť kúpená
spoločnosť, a po kúpe náklady v podstate môžu nepriamo prenesené na
nového vlastníka;
- Dôvody
neplatnosti alebo zrušenia obchodnej spoločnosti. V prípade,
že základné korporačné dokumenty neboli vyhotovené v zákonom požadovanej
forme, ide o dôvod na vyhlásenia neplatnosti obchodnej spoločnosti.
Súčasne upozorňujeme, že aj častokrát podceňované úkony ako včasné vloženie
účtovnej závierky do zbierky listín, alebo preukázanie vzťahu k sídlu
spoločnosti, môžu zakladať dôvodnosť zrušenia obchodnej spoločnosti.
Zistenia
vo vzťahu k nehnuteľnostiam
- Chýbajúce
nadobúdacie tituly k nehnuteľnostiam.
V prípade, že kupujete komplex budov alebo rozsiahlejšie pozemky (ktoré sú
často príliš rozparcelované), je vhodné, aby právnik poctivo dosledoval, či súčasný
predávajúci v minulosti kúpil všetky predávané parcely alebo stavby, teda
či je predmetná vec zahrnutá napr. v kúpnej zmluve (v podobe, v akej
bolo vložená do katastra nehnuteľností). Chýbajúci nadobúdací titul v praxi
často vedie k sporom o vlastníctvo.
- Overenie
zaplatenia kúpnej ceny v celej dohodnutej výške. Ak súčasný
predávajúci ešte neuhradil celú kúpnu cenu za predmet prevodu (napr. pozemok), existuje
riziko odstúpenia od zmluvy zo strany bývalého vlastníka, čo môže mať za
následok obnovenie pôvodného vlastníctva a k prevodu na kupujúceho
nemusí platne dôjsť.
- Ochranné
pásma, siete a prístup na pozemky. Vlastníci
pozemkov sú obmedzení aj ochrannými pásmi. Šírka ochranného pásma napríklad
pri vonkajších nadzemných elektrických vedeniach môže byť stanovená až na 35
metrov. V tejto súvislosti je potrebné vziať na zreteľ aj prítomnosť
inžinierskych sietí a elektrických vedení na pozemku. Platí, že v ochrannom
pásme je zakázané zriaďovať stavby. Ak teda kupujete pozemok na výstavbu, je
vhodné si existenciu a rozsah ochranných pásiem preveriť, aby ste získali
neskreslenú predstavu o ploche, ktorú je možné skutočne zastavať. Taktiež
je nevyhnutné preveriť, či po právnej stránke existuje prístup na pozemok, ako
aj to, či sú na pozemku dostupné inžinierske siete.
Časté
zistenia súvisiace s právom duševného vlastníctva a digitalizáciou
trhu
- Exspirované
ochranné známky a spory ohľadom využitia ochranných známok a iných
IP. Vedeli ste, že platnosť ochrannej známky je
časovo obmedzená? Exspirované ochranné známky môžu signalizovať riziko, že
značka stratila právnu ochranu, čo otvára priestor pre tretie osoby na jej
využitie alebo registráciu.
- Miera
ochrany obchodného tajomstva a dôverných informácií. Pri
právnej previerke je vhodné skúmať spôsob a mieru ochrany obchodného tajomstva
pred jeho zneužitím, ako aj to, kto každý má prístup k prípadným špecifickým
výrobným postupom, ktoré na trhu predstavujú kľúčovú konkurenčnú výhodu
kupovanej spoločnosti.
- Reflexia
špecifických režimov a regulovaného trhového správania. V závislosti
od charakteru poskytovaných služieb a postavenia na trhu, niektorým
spoločnostiam môžu vzniknúť povinnosti zaviesť mechanizmy najmä na úseku
zabezpečenia kybernetickej ochrany podľa smernice NIS 2,
prípadne na úseku regulácie digitálnych služieb (najmä v kontexte Aktu
o digitálnych službách a Aktu o digitálnych trhoch). Miera
plnenia povinností podľa tejto legislatívy by mala byť v rámci právnej
previerky náležite zohľadnená a vyhodnotená.
Pracovnoprávne
nástrahy
- Pracovné zmluvy bez
podstatných náležitostí, „švarcsystém“ a nelegálne zamestnávanie. Pokiaľ pracovné zmluvy so zamestnancami neobsahujú
zákonom stanovené náležitosti, inšpektorát práce za uvedené konanie môže uložiť
pokutu až do 100.000 EUR. Závažnejšou je situácia, ak medzi zamestnávateľom a
zamestnancom nie je vôbec založený pracovnoprávny vzťah. V takomto prípade
ide o nelegálne zamestnávanie, za čo môže byť uložená pokuta až do 200.000
EUR. Zodpovednosť za nelegálne zamestnávanie sa vyvodzuje aj v prípade, ak
sa výkon práce realizuje podľa iného zmluvného typu (napr. obchodnoprávneho –
zmluva o dielo, alebo občianskoprávneho – príkazná zmluva, či dokonca na
základe živnosti), hoci z povahy vzťahu vyplýva, že ide o závislú
prácu, ktorá musí byť upravená pracovnou zmluvou alebo dohodou o práci
vykonávanej mimo pracovného pomeru.
- Prítomnosť kolektívnych zmlúv.
Kolektívne zmluvy uzavreté medzi zamestnávateľom a zástupcami zamestnancov
môžu obsahovať odlišnú úpravu vzájomných práv a povinností
v porovnaní so zákonnou úpravou, pričom niektoré pro-zamestnanecké
benefity môžu mať zásadný vplyv či už na prevádzku alebo finančné náklady
spoločnosti.
- Výkon
činnosti štatutára (napr. konateľa s.r.o.) na základe pracovnej zmluvy. Ako
uvádzame v predošlých bodoch, spoločnosť musí so štatutárom uzavrieť
osobitný obchodnoprávny zmluvný typ – zmluvu o výkone funkcie, nakoľko
štatutár nie je zamestnanec. Súbeh zmluvy o výkone funkcie konateľa
a pracovnoprávneho vzťahu je potrebné vnímať veľmi citlivo, a vždy sa
vopred poradiť.
Iné
zistenia
- Prebiehajúce súdne konania. Pri potenciálnej transakcii je potrebné vziať na
zreteľ nielen počet súdnych konaní, v ktorých predávajúci vystupuje, ale
aj to čoho sa týkajú, aká je hodnota týchto sporov, a aká je predikcia ich
výsledku a rizík pre kupujúceho s tým spojených. Existencia súdneho
sporu nemusí hneď znamenať neúspech transakcie, ak predávajúci
v transakčnej dokumentácii poskytne kupujúcemu dostatočné záruky pre
prípad neúspechu kupovanej spoločnosti v spore.
- „Change of control“ dojednania v úverových zmluvách. Banky a úverové inštitúcie bonitu spoločnosti ako dlžníka častokrát
opierajú o osobné a majetkové pomery celej skupiny spoločností, do
ktorej cieľová spoločnosť patrí. Materské spoločnosti často poskytujú
zabezpečenia za úver čerpaný ich dcérskou spoločnosťou (napr. ručenie, záložné
právo na majetok materskej spoločnosti v prospech banky). Banky sa preto
chránia tým, že podľa úverových zmlúv musia udeliť súhlas s predajom
dcérskej spoločnosti (nový majiteľ totiž nemusí mať dostatočný majetok na
zabezpečenie úveru dcérskej spoločnosti v postavení dlžníka). Ak banka
neudelí súhlas hoci sa vyžaduje, následkom je zväčša podľa úverových zmlúv
možnosť zosplatniť celý úver naraz (dlžník stratí benefit splátok a musí
celý zostatok úveru splatiť v celku stanovenej lehote).
- Podmienky a povolenia
spojené s podnikaním na regulovaných trhoch. Ak je
zamýšľaným predmetom kúpy podiel v spoločnosti pôsobiacej na regulovanom trhu
(napr. energetický trh, finančný trh, doprava a i.), je nevyhnutné
preveriť, či spoločnosť má všetky potrebné povolenia, ktoré podmieňujú vstup na
tieto trhy. Zároveň je dôležité skúmať, či spoločnosť spĺňa všetky osobitné
regulatórne požiadavky – v prípade niektorých porušení hrozia aj sankcie
vo výške niekoľkých percent obratu.
Ako
sa chybám vyhnúť?
Investícia
do kvalitnej právnej previerky sa vždy vráti – či už v podobe lepšej
vyjednávacej pozície, alebo istoty, že transakcia prebehne bez nepríjemných
prekvapení.
Tento
článok je len základným prehľadom častých rizík, ktoré sa v procese právnej
previerky objavujú. Nie je komplexným právnym posúdením jednotlivých právnych
otázok a rizík a nemôže nahradiť konkrétnu právnu radu ohľadom ktorejkoľvek
individuálnej záležitosti.
Preto
odporúčame vopred sa poradiť s odborníkom, aby posúdil možné rizikové
oblasti vzhľadom na konkrétnu transakciu, alebo predmet kúpy.
Výhodou
je, ak Vás procesom kúpy sprevádza expert
s dlhoročnými skúsenosťami v rôznych oblastiach transakcií,
ktorý je súčasne garantom kvality a spoľahlivosti výstupov z právnej
previerky. Chrbticou tímu je štandardne odborník na M&A a obchodné
právo – ten zaručí včasný a správny pohyb
celého právneho tímu.
Ak zamýšľate napríklad
investičnú kúpu administratívnej budovy alebo pozemkov, tím je vhodné doplniť odborníkom
na právo
nehnuteľností a stavebné právo, ktorý
dokáže dôsledne zohľadniť úskalia Vami vyhliadnutých nehnuteľností.
Ak plánujete kúpiť
firmu pôsobiacu na energetickom trhu, je vhodné, aby Vám radil skúsený energetický
právnik, ktorý Vás upozorní na všetky podstatné
riziká spojené s regulovaným podnikaním.
Ak chcete nadobudnúť
podiel v high-tech spoločnosti, ktorá napríklad vyvíja nový AI softvér,
odporúčame Vám obrátiť sa na skúseného právneho špecialistu v oblasti
práva duševného vlastníctva (IP
práva), a na experta v oblasti dynamicky sa
rozvíjajúcej regulácie digitálneho
priestoru, kyberbezpečnosti a compliance.
